105年公務人員特種考試警察人員、一般警察人員 考試及105年特種考試交通事業鐵路人員考試試題
考試別：鐵路人員考試
等別：高員三級考試 類
科別：地政
科目：民法（包括總則、物權、親屬與繼承）
第二題之第二小題
二、甲為 A 土地之所有人，該私人土地經公眾通行數十年，已成為既成道路，卻尚未被 政府徵收。該土地近年來每逢週間下班時間，即成為黃昏市場流動攤販雲集之處， 經查攤販乙近 15 年來擅自在 A 地上架設固定式攤架與遮雨棚，用以擺攤營業。試附 條文與理由，回答下列問題： 甲訴請乙拆除其攤架雨棚並返還土地，有無理由？（20 分） 甲訴請乙返還最近 15 年占有使用 A 地之利益，即相當於近 15 年來 A 地租金之數 額，乙提出消滅時效抗辯拒絕給付。問甲之請求是否有理？（15 分）
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最下面為網路上找到的擬答
但是我有疑問
不當得利之消滅時效原則上類推適用民法125條 (15年)
但因本題為租金性質故可適用民法126條(5年)
第 126 條  
利息、紅利、租金、贍養費、退職金及其他一年或不及一年之定期給付債
權，其各期給付請求權，因五年間不行使而消滅。
 
依題意已過了15年，自當不適用民法125條
而擬答為【甲僅得請求五年內相當於租金之不當得利】
但都過了15年了為什麼還能適用126條?而且還僅請求五年內的租金而已?
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(二)甲僅得請求五年內相當於租金之不當得利：
       1.甲得依
http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=179
民法第179條請求乙返還相當於租金之不當得利：
http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=179
民法第179條規定，無法律上之原因而受利益，致他人受損害者，應返還其利益。雖有法律上之原因，而其後已不存在者，亦同。有疑問者係，該土地為既成道路，則甲得否據此請求？
       2.實務見解認為，該地雖係既成道路，然甲亦僅負有供他人通行之容忍義務，就他人在土地上擺攤營業，自無須容忍，故乙不得以既成道路作為其占有土地之法律上原因。又此屬非給付型不當得利，係爭土地於不違反公有地役關係下之使用收益利益，仍應歸屬於甲，而乙無權占有系爭土地，自取得應歸屬於甲之利益，依權益歸屬說，乙即應返還相當於租金之不當得利。據此，甲得依
http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=179
民法第179條請求乙返還相當於租金之不當得利。
       3.甲僅得請求5年內相當於租金之不當得利：實務見解認為，租金之請求權因五年間不行使而消滅，既為
http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawSingle.aspx?Pcode=B0000001&FLNO=126
民法第126條所明定，則凡無法律上之原因而獲得相當於租金之利益，致他人受損害時，如該他人之返還利益請求權已逾租金短期消滅時效之期間，對於相當於已罹消滅時效之租金利益，即不得依不當得利之法則，請求返還。故甲僅得請求5年內相當於租金之不當得利。