11 張三報名國家所舉辦之司法官考試，惟卻遭主管機關以張三不符合應考資格為由，駁回其報名，於考試 開始以前，張三對於駁回處分除循訴願及行政訴訟程序以資救濟外，尚得循何種程序以確保其能參加該 次考試？
(A)行政訴訟法第 298 條第 2 項之定暫時狀態處分
(B)處分停止執行
(C)假扣押
(D)行政訴訟法第 298 條第 1 項之保全處分

1.  行政訴訟s298

公法上之權利因現狀變更，有不能實現或甚難實現之虞者，為保全強制執行，得聲請假處分。

於爭執之公法上法律關係，為防止發生重大之損害或避免急迫之危險而有必要時，得聲請為定暫時狀態之處分。

前項處分，得命先為一定之給付。

行政法院為假處分裁定前，得訊問當事人、關係人或為其他必要之調查。

比較

甲報考律師考試，經考選部否准。甲為避免該考試已經舉行完畢，而無救濟之實益，應聲請何種暫 時權利保護措施？ 
(A)聲請停止考選部否准處分之執行，以便甲得以如期應考 
(B)聲請假處分，使考選部暫時不得否准甲報考之申請 
(C)聲請定暫時狀態處分，命考選部暫時准予甲應考 
(D)聲請假扣押考選部之財產，以保全甲日後因無法應考所受損害賠償之執行

（答案C）

• (A) 正確（正確答案）：

  • 解析：為防止考試來不及辦完而喪失應考機會，屬於對「爭執之公法上法律關係」請求暫時狀態維持，應依行政訴訟法第 298 條第 2 項聲請定暫時狀態處分。

• (B) 錯誤：

  • 解說：依《行政訴訟法》第 116 條，原處分之執行，除法律另有規定外，不因提起訴願或行政訴訟而停止（停止執行原則上適用於「負擔處分/下命處分」，例如拆除違建、罰鍰）。

  • 但本案駁回報名處分屬於「否准處分」（拒絕授益處分），否准處分本身並不會產生「執行」的問題（機關沒有去執行拆除或強制），因此縱使停止原處分之執行，考試機關也不會自動准許他去考試，故「停止執行」在此無效。

• (C) 錯誤：

  • 解說：假扣押（行訴 §294）是用來保全「金錢請求權」的強制執行（例如怕對方脫產、將來無從強制執行金錢賠償），本案爭執的是考試資格，無關金錢，故不得聲請假扣押。

• (D) 錯誤：

  • 解說：行政訴訟法第 298 條第 1 項之「保全處分」（一般假處分），係針對「爭執之標的（物）」有變狀或不能強制執行之虞時適用（類似民訴之一般假處分）；而有關身分、參政權、考試權或公法上資格之爭執，學理與實務均認為應適用同條第 2 項之「定暫時狀態處分」方為正確。