阿摩線上測驗
二、A 到魚攤買魚，問老闆甲鮭魚怎麼賣？甲謊稱這是由國外空運進口的高級鮭魚，要準備收攤了，一公斤新臺幣四百元就賣。A 知道空運鮭魚的 行情一公斤約在六百元左右，雖然覺得魚肉質感不太像高級貨，但想說那麼便宜買了也不吃虧，所以向甲購買五公斤。事後確認，A 買的根本是海運鮭魚，一公斤的市價的確是四百元左右。請問甲之刑事責任如 何？（35 分）
申論題作答 (共 1 筆)
詳解 (共 2 筆)
甲可能成立刑法（下同）３３９條之普通詐欺未遂罪。
（一） 甲主觀上具有詐欺之故意，客觀上，詐欺罪之構成要件析述如下：
1. 詐欺罪之構成要件應有施用詐術、被害人陷於錯誤、處分財產、整體財產受有損失，且各要件間之因果關係皆成立，始成立詐欺罪，否則可能僅成立未遂。
2. 甲謊稱其鮭魚係空運鮭魚，應屬施用詐術之情形。惟是否使Ａ陷於錯誤，實務認為無須完全陷於錯誤，只需被害人因行為人之詐術而對事實有所懷疑即可，否則將使社會間產生不信任，違反國民法感情，查本案Ａ對於該鮭魚是否為空運有所懷疑，應認為甲之詐術已使Ａ陷於錯誤。
3. 又Ａ之財產是否有所減損，基於本罪所保護之法益為整體財產法益，依照結算原則，即被害人處分財產後，整體財產之客觀價值是否有所減損。查本案空運與海運鮭魚之價格相當，其處分財產後，整體財產之客觀價值並未減損。就算依重大偏移理論，若將行為人主觀所期望依交易獲得之目的或價值客觀化為經濟價值，因本案Ａ主觀上認為「買了也不虧」，故亦不成立整體財產損失。
4. 至於本案之著手時點，以下分述之：
(1) 實務認為，只需施用詐術，即可能對被害人之整體財產法益造成危險．故只需行為人施用詐術即屬著手。
(2) 學說則認為，本罪保護之法益既然為整體財產法益，則應財產法益已具有直接危險，始構成著手。因此需要被害人已達處分財產階段或至少陷於錯誤始成立著手。本文認為實務過度將著手階段提前至施用詐術階段，仍應回歸本罪保護之法益，故認為學說較為有理。
5. 依照上述學說見解，本案甲施用詐術並使Ａ陷於錯誤，已對其整體財產具有直接之危險，達著手階段，惟Ａ整體財產並未受有損失，其結果並未發生，詐欺既遂之構成要件不該當，故甲僅成立詐欺未遂。