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學習重點 行政契約以公法上法律關係為標的，須有雙方意思表示合致；應與單方行政行為及私法契約區別。 掌握公費生、公立學校聘任教師、委託汽車定期檢驗、捷運聯合開發、公物認養及公有土地委託經營等類型。 政府採購須區分招標、審標、決標與採購契約及履約，不能看到行政機關或政府採購法就認定為行政契約。 依法以甄選或其他競爭方式決定締約人民時，須事先公告應具資格及決定程序，決定前並給予競爭者表示意見的機會。 私人間公法契約的申論，須區分一般私人、受託行使公權力者，以及法律特別授權的情形。 核心觀念 一、行政契約的容許性 行政程序法第135條規定，公法上法律關係得以契約設定、變更或消滅；但依其性質或法規規定不得締約者，不在此限。行政機關可在法律容許範圍內採契約方式執行行政任務，不能以雙方同意為由排除法律的強制要求。 依性質不得締約：須依法單方判斷或評定的事項，不能任由機關與人民協商決定。例如公務人員退休金的依法核定、約聘人員的年度考核。 依法規不得締約：法規排除契約方式，或要求採取特定行政行為形式時，應依其規定辦理。 得以行政契約辦理：地方政府提供公有空地，由業者興辦夜市，涉及公有土地經營管理及行政目的者，屬本單元應掌握的行政契約類型。 依第141條第2項，違反第135條但書或第138條規定的行政契約，無效。 二、以契約內容判斷公法或私法性質 判斷契約性質，應觀察契約標的及所設定的權利義務。內容涉及執行公法規範、行使公權力，或設定公法上的給付與服務義務，可能屬行政契約；機關以一般交易主體身分購買設備、發包工程，通常屬私法契約。 公共用途不等於公法契約。隧道供公眾通行、資訊設備供國立大學使用，都有公共目的，但一般工程承攬或設備買賣的權利義務仍屬私法。 法律行為本單元的性質判斷與關鍵 大眾捷運聯合開發契約行政契約；應與一般工程採購區別。 警校公費生、教育部公費留學契約行政契約；涉及公費培育與相應公法義務。 公立學校聘任教師契約行政契約；不能因「聘任」二字就視為一般私法僱傭。 委託車廠辦理汽車定期檢驗契約行政契約；涉及委託執行公權力事項。 私人認養公園、地下道、天橋的書面約定行政契約；雙方約定公物維護管理事項。 地方政府提供公有空地讓業者興辦夜市得以行政契約辦理；屬公有土地經營管理的典型考法。 行政機關與人民協議國家賠償依本單元採取的分類，列為行政契約；不可將此分類推成國賠訴訟一律由行政法院審理。 國立大學購買資訊設備契約私法契約；屬財物採購。 隧道新建工程契約私法契約；屬一般工程採購。 退休金核定、約聘人員年度考核機關依法單方決定或評定的事項，不是雙方締結的行政契約。 公有財產相關契約仍須看具體內容，不能將所有公有土地出租都認定為行政契約。公物認養也不是單方承諾，其契約性來自雙方意思表示合致；書面形式本身則不能單獨證明契約屬公法。 三、政府採購的階段區分 招標、審標、決標階段：涉及機關依採購法作成的採購程序決定，相關爭議循法定異議、申訴等程序處理。公開招標的決標，不是機關與人民合意締結行政契約。 採購契約及履約階段：一般財物買賣、工程承攬契約屬私法契約，履約爭議原則上循民事途徑處理。 作答時先看法律行為是「決標」還是「契約」，再看契約內容。不要把決標的公法性質直接延伸為採購契約的公法性質。 四、行政契約的當事人與私人間公法契約 行政程序法行政契約章的典型規範，是以行政機關為當事人之一方的契約，包括機關與人民締約，也可能涉及機關間的公法協議。不過，第135條的文字著重於「公法上法律關係」，並未明文排除一切私人間的公法契約。 申論宜分層說明： 一般私人：不能僅凭合意就創設公權力、移轉法定職權或處分不得處分的公法義務。私人間的一般交易原則上是私法契約。 受託行使公權力者：依行政程序法第2條第3項，受託行使公權力的個人或團體，在委託範圍內視為行政機關。因此，外觀上雖是私人與私人締約，法律上可能是一方以行政機關地位締結行政契約。 真正私人間的公法契約：學說有不同理解。採容許見解者，可由第135條未限定締約主體的文字出發，但仍須確認法律容許當事人處分該公法關係；不得只因契約涉及公益就認定成立。 例示：假設民間基金會依法受託辦理公費人才培育，委託權限包含與受培育者締結公費及服務義務契約，基金會在受託範圍內與學生締約，即可能成立行政契約。關鍵是依法受託及締約權限，並非基金會與學生具有私人身分就當然可以締結。 因此，申論結論不宜寫成「私人間絕對不能」，也不能寫成「私人可自由締結」。應交代公法標的、法定權限及當事人地位，並指出受託私人在法律上視為行政機關，與純粹私人間公法契約的問題有所不同。 五、締約甄選與程序保障 行政程序法第138條的適用前提是：行政契約當事人之一方為人民，且依法應以甄選或其他競爭方式決定該當事人。不能只因有多人願意締約，就直接認定本條一律要求甄選。 事先公告：應具之資格及決定之程序。 決定前：應給予參與競爭者表示意見的機會。 違反效果：依第141條第2項，契約無效。 「資格及程序」是本條明定的公告事項，但不表示其他法規不得要求公告更多內容。此外，第139條規定行政契約原則上應以書面締結；法規另有其他方式規定者，依其規定。 常考陷阱 「機關簽的都是行政契約」：錯。設備買賣及一般工程承攬仍可能是私法契約。 「工程有公共用途，所以是行政契約」：錯。須看契約權利義務，隧道新建工程契約屬本單元的私法契約類型。 「公開招標決標就是締結行政契約」：錯。決標與後續採購契約須分開判斷。 「退休金、年度考核可由雙方協商決定」：錯。依法核定、單方評定事項不能任意改用契約。 「私人車廠或私人認養，所以是私法契約」：錯。委託檢驗涉及公權力，公物認養涉及公物管理。 「甄選公告法令依據及主辦機關即可」：錯。本條要求的是應具資格及決定程序。 「甄選程序違法，契約只是得撤銷」：錯。違反第138條的法定效果是無效。 「私人間一律不得締结公法契約」：過度絕對。須檢查受託地位、法律依據與公法關係的處分權限。 記憶口訣 「公費、聘師、委託、認養、聯開，行政契約記起來。」 「設備買賣、一般工程，私法契約；決標單方，退休考核依法辦。」 「甄選先告資格程序，決定之前給予意見；違反規定，契約無效。」