詢問錄音與筆錄一致

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建立於 2026年10月18日

學習重點 分清證據能力與證明力：證據能力是證據能否作為裁判依據的法律資格；證明力是證據可信、有多少說服力，由法院自由判斷。兩者不可混用。 區分第100條之1的兩種違反：未全程連續錄音，依實務見解原則上依第158條之4權衡，所以證據「可能」有證據能力；筆錄與錄音、錄影不符，不符部分依法不得作為證據。 第158條之2是特定違法訊問的原則排除規定。第1項處理法定障礙時間內訊問、司法警察夜間詢問；第2項處理檢察事務官、司法警察官、司法警察未盡權利告知義務。兩項都只限被告或犯罪嫌疑人的自白及其他不利陳述。 第158條之4是一般違法取證的權衡法則。其前提是「除法律另有規定外」，判斷標準是由法院審酌人權保障及公共利益之均衡維護。 自白須出於任意性。如實告知法定減刑規定，與以羈押威脅取得自白，法律評價不同。 核心觀念 一、證據能力與證明力 證據能力是證據能否進入法院審判、作為認定事實依據的資格，由法律規定。證明力是證據具有證據能力後，能使法官相信待證事實到什麼程度，由法院依自由心證判斷。 自由心證只處理證明力，不能用來決定證據能力，也不能架空法律明定的排除效果。證據經法院調查，不能補正取證時的違法。證據有證據能力，也不代表它「絕對有證明力」。自白還有特別限制：不得作為有罪判決的唯一證據，仍應調查其他必要證據，以察其是否與事實相符。 二、第100條之1：全程連續錄音與筆錄一致 訊問被告時，應全程連續錄音；必要時並應全程連續錄影。但有急迫情況且經記明筆錄者，不在此限。依第100條之2，司法警察官、司法警察詢問犯罪嫌疑人時準用這項規定，所以警詢也要全程連續錄音。 違反情形法律效果判斷重點 未依法全程連續錄音（例如警詢漏錄，被告自白）法律沒有明定排除效果。依實務見解，由法院依第158條之4權衡並非絕對有，也非絕對無證據能力，而是「可能有」證據能力 筆錄所載與錄音或錄影內容不符除有急迫情況且經記明筆錄而未錄音的情形外，不符之部分，不得作為證據法律已明定排除。不是舉證責任問題，也不是自由心證選擇問題，不必另行傳喚警員確認筆錄 舉例：警詢錄音中被告只承認偷車一次，筆錄卻記載偷車十次。多出來、與錄音不符的部分，不得作為證據。被排除的是「不符部分」，不是整份筆錄當然全部無效；相符部分仍要依其他證據法則判斷。 三、第158條之2：特定違法訊問的原則排除 第1項：違背第93條之1第2項（法定障礙時間內不得訊問），或第100條之3第1項（司法警察官、司法警察原則上不得夜間詢問）所取得被告或犯罪嫌疑人之自白及其他不利之陳述，原則上不得作為證據。例外是經證明其違背非出於惡意，且該自白或陳述係出於自由意志者，才可以使用。兩個要件必須同時具備。 法定障礙時間：被告或犯罪嫌疑人被拘提、逮捕後，有些期間不計入法定時限，在這段期間原則上不得訊問。常考的例子： 在途解送時間； 依法不得夜間詢問的時間； 被告表示已選任辯護人，等候辯護人到場的時間； 等候通譯到場的時間； 其他法定事由。 因此，檢察官拘提被告後，在途解送時訊問所得的自白及不利陳述，同樣原則上不得作為證據。第1項並沒有排除檢察官。未經被告同意，在選任辯護人於法定等候期間內到場前就開始訊問，所得自白也受本項規範。 夜間詢問：司法警察官、司法警察詢問犯罪嫌疑人，原則上不得於夜間行之。例外包括： 經受詢問人明示同意； 夜間拘提或逮捕到場，只是查驗其人有無錯誤； 經檢察官或法官許可； 有急迫情形。 未經同意，夜間拘提後就開始詢問，所得自白原則上不得作為證據。 陳述主體：本條只規範被告、犯罪嫌疑人的自白及不利陳述，不適用於證人證言。 性質：本條屬於證據排除法則的範疇，是第158條之4所稱「法律另有規定」的特別規定之一。 第2項：檢察事務官、司法警察官或司法警察詢問受拘提、逮捕的被告或犯罪嫌疑人時，違反第95條的權利告知規定（例如告知得保持緘默、得選任辯護人），準用第1項。也就是原則排除，例外須證明非出於惡意且出於自由意志。 項次適用主體違反事由 第1項不限身分，包含檢察官；夜間詢問部分則針對司法警察官、司法警察法定障礙時間內訊問、夜間詢問 第2項檢察事務官、司法警察官、司法警察，不包括檢察官詢問受拘捕的人時，未盡緘默權、選任辯護人等告知義務 注意：第2項沒有列入檢察官，但不能反推檢察官沒有告知義務。檢察官違反告知義務時，回到第158條之4權衡。 四、第158條之4：一般違法取證的權衡法則 條文要旨：除法律另有規定外，實施刑事訴訟程序之公務員因違背法定程序取得之證據，其有無證據能力之認定，應審酌人權保障及公共利益之均衡維護。這是法院在個案中依法權衡，不是「任意判斷」，不是只看「案情輕重」，也不是「只要可信就有證據能力」，更不是「經合法調查就有證據能力」。 證據種類：包括供述證據與非供述證據，例如違法搜索扣得的物證。 取證主體：限於實施刑事訴訟程序的公務員。私人違法取證（如私人監聽、偷錄）不適用本條。 法定程序：指我國法律所定程序，不包括外國法所定程序。 適用順序：先找有無特別規定，例如第100條之1第2項、第156條、第158條之2、第158條之3、通訊保障及監察法的排除規定。沒有特別規定時，才回到本條權衡。 常見情形適用規定與效果 違反夜間搜索禁止規定、一般違法搜索取得證據依第158條之4權衡 法院或檢察官訊問證人，未告知拒絕證言權依實務見解，對本案被告而言，依第158條之4權衡。不是因證人已具結就當然有證據能力，也不是認具結無效而當然排除 證人依法應具結而未具結依第158條之3不得作為證據，無第158條之4適用 司法警察官對拘捕到案的被告未告知緘默權依第158條之2第2項原則排除 筆錄所載與錄音不符依第100條之1第2項，不符部分不得作為證據 違反任意性法則的自白依第156條絕對排除，不適用權衡 公務員違法監聽所得內容通訊保障及監察法另有排除規定，不能說「仍有證據能力」 五、自白任意性：告知法定利益與不當威脅 依第156條，被告的自白須非出於強暴、脅迫、利誘、詐欺、疲勞訊問、違法羈押或其他不正之方法，且與事實相符，才可以作為證據。欠缺任意性的自白，即使內容與事實相符，也不能作為證據。 告知法定減刑規定：例如告知販毒被告，供出毒品來源或自白犯罪，可能依毒品危害防制條例第17條減刑。這只是如實說明法律效果，依實務見解不屬於不正利誘。所得自白若與事實相符，可以作為證據。 以羈押相威脅：例如告訴車手「不坦承或不供出共犯就會被羈押」。這屬於脅迫等不正方法，所得自白不得作為證據。 程序違法：辯護人到場前未經同意就訊問、夜間拘提後未經同意就詢問，依第158條之2原則排除。不能因自白與事實相符，就忽略程序保障。 常考陷阱 「被告自白絕對有（無）證據能力」「自白絕對有（無）證明力」：遇到「絕對」通常是錯的。漏未錄音時，自白「可能」有證據能力；證明力則由法院自由判斷。 「筆錄與錄音不符，由被告舉證、由法院自由心證取捨、或傳喚警員確認」：錯。法律已明定不符部分不得作為證據。 「漏未錄音與筆錄錄音不符，效果相同」：錯。前者是權衡，後者是不符部分排除。 「第158條之2第2項的適用主體包括檢察官」：錯。只有檢察事務官、司法警察官、司法警察。 「第158條之2也適用於證人證言」：錯。只限被告、犯罪嫌疑人的自白及不利陳述。 「檢察官在途解送時訊問所得自白，由法院任意判斷或依自由心證判斷」：錯。依第158條之2第1項，原則上不得作為證據。 「非出於惡意『或』出於自由意志即可使用」：錯。兩者必須同時具備。 「違法取證一律無證據能力／一律有／經合法調查後即有／只要可信就有／視案情輕重」：都錯。正確說法是：除法律另有規定外，由法院審酌人權保障及公共利益之均衡維護，在個案中認定。 「第158條之4只適用於供述證據」「私人監聽也適用」「警察違法搜索不適用」「包括外國法程序」：都錯。 「證人應具結而未具結，依第158條之4權衡」：錯。依第158條之3不得作為證據。 「夜間搜索等於夜間詢問」：錯。夜間搜索違法依第158條之4權衡；夜間詢問違法依第158條之2原則排除。 「告知毒品條例減刑規定屬於不正利誘」：錯。如實告知法定減刑，不是不正方法；以羈押相威脅才是。 記憶口訣 「漏錄看權衡，不符刪部分；障夜加告知，原則就排除；惡意要沒有，自由也要有；特別規定先，權衡排最後。」 補充：「二項告知三種人，檢察官不在名單；證人具結沒做到，三之規定直接丟。」其中「三之」指第158條之3。