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學習重點 掌握三組分類標準：強行法與任意法看「能否以當事人意思排除適用」；普通法與特別法看「法律效力所及的範圍」；公法與私法看「法律關係的性質」。 理解違反強行規定的效力：原則無效，但民法第71條設有但書；並分清強制規定、禁止規定、效力規定、取締規定與任意規定。 辨識民法與刑法的特別法，並理解「特別法優先於普通法」是相對關係，不能把普通法與特別法的關係說反。 分辨公權與私權，掌握公私法在救濟、執行、損害賠償與處罰上的典型差異。 勞動基準法兼有公法與私法性質，不能因為它規範僱傭關係，就認定是純粹私法。 核心觀念 一、強行法與任意法：當事人能不能另作約定？ 強行法是不問當事人意思如何，都必須適用的規範，當事人不得以約定排除；任意法則容許當事人另作約定，當事人沒有約定時，才由法律補充。判斷關鍵在於規範目的及是否容許排除，不能只看條文有沒有「應」字。 類型意義能否以約定排除 強制規定（強行法）要求必須作成一定行為不得排除 禁止規定（強行法）要求不得作成一定行為不得排除 任意規定（任意法）當事人未約定時的補充規則可以另行約定 民法第820條第1項規定：「共有物之管理，除契約另有約定外，應以共有人過半數及其應有部分合計過半數之同意行之。但其應有部分合計逾三分之二者，其人數不予計算。」 其中「除契約另有約定外」是任意規定的明顯訊號。因此全體共有人可以約定由其中一人管理共有物全部，排除法定多數決方式；這項約定有效，理由正是該項規定屬於任意規定，而不是禁止規定、強制規定或取締規定。 二、違反強行規範，法律行為一定無效嗎？ 民法第71條規定：「法律行為，違反強制或禁止之規定者，無效。但其規定並不以之為無效者，不在此限。」作答時要同時記住原則無效、但有例外。 強制與禁止，是依規範要求「應作為」或「不得作為」來區分；效力與取締，則著重違反後是否影響法律行為的私法效力，兩組概念不能混成同一分類。 效力規定：規範目的包含否定違反行為的私法效力，違反時法律行為無效。 取締規定：著重行政管理或制裁，違反時可能受處罰，但法律行為不因此當然無效。 因此，有處罰規定，不等於契約必定無效；契約仍有效，也不等於該規範是任意規定。取締規定仍屬強行規範、仍須遵守，與允許當事人自由排除的任意規定不同。 三、普通法與特別法：效力範圍有何不同？ 普通法與特別法以法律效力所及的範圍為分類標準。普通法適用於一般的人、事、時、地；特別法則針對特定的人、事、時、地另設規範。例如陸海空軍刑法以軍人等特定身分為對象，就是以「人」區別；另有僅適用於特定地區（以地）或特定期間（以時）的法律。「以機關為區別」並非常見的區別標準。 普通與特別是相對關係。同一事項普通法與特別法都有規定時，優先適用特別法；特別法沒有規定的部分，仍由普通法補充。這不表示特別法的位階較高，也不表示普通法整部失效。 普通法特別法辨識重點 民法消費者保護法、動產擔保交易法、祭祀公業條例就特定民事關係另設規定 民法土地法（就土地相關民事事項）不能倒過來說民法是土地法的特別法 中華民國刑法陸海空軍刑法、懲治走私條例、貪污治罪條例針對特定身分或犯罪事項設規範；刑法是普通法 刑事訴訟法少年事件處理法少年事件另有特別程序；不能說刑事訴訟法是它的特別法 消費者保護法是辨識民法特別法最常見的例子，但該法也含有行政監督等公法規定。稱為民法的特別法，不代表整部法律都只有私法內容。 下列法律不是民法的特別法，常被拿來當錯誤選項： 程序法：民事訴訟法、家事事件法、破產法等雖處理民事事件，但屬程序或債務清理制度，不宜選作民法的特別法。 公法：地方制度法、軍事審判法、行政訴訟法、訴願法，與民法規範的私人間權利義務無關。 另外，訴願法與行政訴訟法分別規範不同階段的行政救濟程序，不能只因兩者都與行政救濟有關，就說訴願法是行政訴訟法的特別法。 四、公法與私法：先辨識法律關係 公法主要規範國家組織、公權力行使，以及國家與人民間的公法關係；私法主要規範私人間平等地位的法律關係。但國家也可能以私法方式交易，不能只看「有沒有政府參與」。 公法：憲法、刑法、稅法、社會秩序維護法、懲治走私條例、行政程序與行政救濟相關法律。凡涉及國家處罰、課稅、公權力管制者，原則上都屬公法。 私法：民法，以及票據法等商事法。 兼具公私法性質：勞動基準法。一方面規範勞雇雙方的勞動條件（私法面），另一方面有勞動檢查、行政監督及處罰等規定（公法面）。 社會秩序維護法、懲治走私條例都屬公法，不是「既公又私」，也不是「非公非私」。 權利也要區分：平等權、自由權、參政權是人民對國家的典型公權；人格權、抵押權、繼承權、商標權則是私法關係中的權利（私權）。人格權雖與憲法基本權保障相關，但考題中應歸類為私權，不屬人民之公權。 五、公私法在救濟、執行、賠償與處罰上的差異 比較項目公法關係私法關係 爭議救濟行政爭訟（訴願、行政訴訟）民事訴訟 強制執行行政執行法、行政訴訟法強制執行法 損害賠償國家賠償法民法 處罰行政罰法（行政罰）、刑法（刑罰）私法本身沒有「處罰」制度 上表是行政公法關係與私法關係的典型比較。刑事案件另有刑事訴訟程序；國家賠償則須先以書面向賠償義務機關請求，協議不成時再向普通法院提起損害賠償訴訟。 非訟事件法是處理非訟事件的程序法，不是「私法的處罰法」。看到「私法之處罰適用非訟事件法」，應直接判斷為錯誤。 常考陷阱 「法條寫『應』，就是強制規定」：錯。要看是否容許另約；共有物管理條文明示「除契約另有約定外」，屬任意規定。 「違反強制或禁止規定，一律無效」：錯。漏掉民法第71條但書；取締規定不當然否定私法效力。 「契約有效，代表規定可以不遵守」：錯。違反取締規定仍可能受制裁，不能與任意規定混淆。 「以機關為普通法與特別法的區別標準」：錯。常見標準是人、事、時、地。 「陸海空軍刑法相對於刑法是強行法」：題目問兩法的相互關係時，答案是特別法；「強行」屬另一種分類標準。 普通法與特別法關係說反：「民法是土地法的特別法」「刑事訴訟法是少年事件處理法的特別法」「訴願法是行政訴訟法的特別法」都錯；「陸海空軍刑法是刑法的特別法」才正確。 「處理民事案件的法律，都是民法的特別法」：錯。民事訴訟法、家事事件法、破產法屬程序或債務清理制度；訴願法、行政訴訟法更是公法。 「勞動基準法規範僱傭，所以是純粹私法」：錯。忽略行政監督與處罰規定，應屬兼具公私法性質。 「人格權是公權」或「平等權是私權」：分類錯誤。人格權是私權，平等權是公權。 「私法之處罰適用非訟事件法」：錯。處罰屬公法範疇，非訟事件法是程序法。 「社會秩序維護法、懲治走私條例既公又私」：錯。兩者都是國家處罰性質的公法。 記憶口訣 「強任看能否另約，普特看人事時地，公私看關係性質。」 「違反強禁原則無效，但書取締仍須細瞧；特別優先普通補，程序實體莫混淆。」 「民特三寶：消保、動擔、祭祀公業；刑特三兄弟：軍刑、走私、貪污。」