阿摩線上測驗
8 依司法院大法官解釋，有關憲法上兵役義務，下列何者不屬於立法者的形成自由？
(A)是否以宗教理由而免除人民兵役義務
(B)是否對違反兵員召集的行為課予刑罰
(C)是否排除生理女性的服兵役義務
(D)是否採計任公務員前服義務役之年資為公務員退休年資
統計： A(496), B(101), C(162), D(355), E(0) #3342588
詳解 (共 10 筆)
「立法者的形成自由」（Legislative Discretion / Freedom of Formation）是憲法學與法律解釋中一個非常核心的概念。簡單來說，它指的是：在不違反憲法的前提下，立法者（國會）對於「要制定什麼法律」以及「如何制定法律」，擁有自主裁量與選擇的空間。
• 司法機關（大法官）： 職責是監督法律是否違憲。如果司法權過度介入，什麼都要管，就會變成「司法優位」，剝奪了民意代表的決策權。
• 寬放審查（高度尊重）： 對於經濟政策、社會福利或技術性法規，大法官通常認為立法者有廣大的形成空間。只要手段與目的之間具有「合理關聯」，就不會判定違憲。
• 嚴格審查（低度尊重）： 如果法律涉及「人身自由」、「言論自由」或「歧視性待遇（如種族、性別）」，立法者的自由就會大幅縮減。大法官會要求手段必須是「最小侵害」且有「迫切必要」。
-
屬於「公務員法制」而非「兵役義務」： 依據司法院大法官解釋（如《釋字第 605 號》等意旨），「是否採計任公務員前服義務役之年資作為公務員退休年資」，本質上屬於公務員的福利、權利與退休制度（公務員法制），是由立法者在公務員相關法律中去衡酌考量的，不屬於憲法第 20 條「兵役義務」重要事項的立法形成自由範疇。
-
(A) 屬於形成自由： 大法官於《釋字第 490 號》明確指出，雖然憲法保障宗教信仰自由，但兵役義務是保護國家安全所必需。「是否因宗教信仰而免除兵役」或改採「替代役」，屬於立法者斟酌國家安全與社會發展需要所享有的立法形成自由。
-
(B) 屬於形成自由： 為確保兵役義務之履行，國家必須有強制手段。「是否採取刑事處罰（如妨害兵役治罪條例）來制裁違反兵員召集之行為」，屬於立法者在手段選擇上的形成自由。
-
(C) 屬於形成自由： 《釋字第 490 號》指出，立法者鑒於男女生理上之差異及因此種差異所生之社會生活功能角色之不同，於兵役法中規定僅男子有服兵役之義務（排除生理女性），這屬於立法者的形成自由，且與憲法平等原則並無違背。
是否將「任公務員前服義務役之年資」併入「公務員退休年資」計算，這屬於公務員法制（或公務員權益保障）的範圍，並非憲法上「人民履行兵役義務」的重要事項或具體履行方式。因此，它不屬於憲法上兵役義務的立法形成自由。
D-釋字455
